《招標投標法實(shí)施條例》第八條規定,國有資金占控股或者主導地位的依法必須進(jìn)行招標的項目,應當公開(kāi)招標;但有下列情形之一的,可以邀請招標:(一)技術(shù)復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標人可供選擇;(二)采用公開(kāi)招標方式的費用占項目合同金額的比例過(guò)大。
有前款第二項所列情形,屬于本條例第七條規定的項目,由項目審批、核準部門(mén)在審批、核準項目時(shí)作出認定;其他項目由招標人申請有關(guān)行政監督部門(mén)作出認定。
本條第1款規定了可以邀請招標的兩種情形。
(一)項目技術(shù)復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標人可供選擇。根據這一規定進(jìn)行邀請招標,除了項目技術(shù)復雜,或者有特殊要求,或者受自然環(huán)境限制外,還應當同時(shí)滿(mǎn)足只有少量潛在投標人可供選擇這一條件。考慮到上述特殊情況下,即使采用公開(kāi)招標方式,投標人也是已知且有限的,直接邀請符合條件的潛在投標人投標,不僅有利于提高采購效率、節約采購成本,而且可以在一定程度上避免因投標人不足三個(gè)而導致招標失敗。需要說(shuō)明的是,項目技術(shù)雖然復雜,或者有特殊要求,或者雖然受自然環(huán)境限制,如果有足夠多的潛在投標人,對于應當公開(kāi)招標的項目而言,仍不能邀請招標。另外,項目技術(shù)復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制這三個(gè)要件均應當是客觀(guān)的,特別是項目的特殊要求,要從采購項目的功能、定位等實(shí)際需要出發(fā),實(shí)事求是地提出。
(二)采用公開(kāi)招標方式的費用占項目合同金額的比例過(guò)大。招標采購本質(zhì)上是一種經(jīng)濟活動(dòng),應當遵循經(jīng)濟規律。不管是世界銀行《貨物、工程和非咨詢(xún)服務(wù)采購指南》,還是聯(lián)合國貿易法委員會(huì )《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》,均將物有所值( value for money)作為采購活動(dòng)的基本原則或者價(jià)值目標之一。當招標成本等于甚至大于招標收益時(shí),招標活動(dòng)就失去了意義。該項規定,是物有所值原則的具體體現。當然,物有所值原則不僅僅要求選擇適當的采購方式,還體現在合理確定強制招標范圍和規模標準等活動(dòng)中。需要說(shuō)明的是,該項規定根據我國《政府采購法》第29條,使用了“費用”而非“成本”這一概念。這一點(diǎn),與聯(lián)合國貿易法委員會(huì )《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》同時(shí)考慮“時(shí)間”和“費用”有所不同。由于實(shí)踐中不同招標項目差別較大,本條沒(méi)有規定公開(kāi)招標費用占項目合同金額的具體比例。本條第2款規定,對于應當審核招標內容的項目,由項目審批、核準部門(mén)在審批、核準項目時(shí)認定公開(kāi)招標費用占項目合同金額的比例是否過(guò)大,其他應當公開(kāi)招標的項目由招標人申請有關(guān)行政監督部門(mén)作出認定。當然,本條第1款第1項規定的情形也應當根據《條例》第7條履行審核手續。
本條規定的邀請招標條件,參考了國內外相關(guān)立法。例如,我國《政府采購法》第29條規定,因貨物或服務(wù)具有特殊性,供應商有限的,以及采用公開(kāi)招標方式的費用占項目總價(jià)值比例過(guò)大的,可以采用邀請招標。聯(lián)合國貿易法委員會(huì )《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第20條規定了適用限制性招標(即邀請招標)的兩種情形:一是所需貨物、工程或服務(wù)由于其高度復雜或專(zhuān)門(mén)性質(zhì),只能從有限范圍的供應商或承包人處獲得;二是研究和評審大量投標書(shū)所需時(shí)間和費用與擬采購貨物、工程或服務(wù)的價(jià)值不成比例。世界銀行《貨物、工程和非咨詢(xún)服務(wù)采購指南》規定,有限國際招標(即國際邀請招標)適用于供貨商數量有限等情形。
本條規定的邀請招標條件,是對依法必須公開(kāi)招標的項目而言的。對于非依法必須公開(kāi)招標的項目,由招標人自主確定公開(kāi)招標還是邀請招標。