國家發(fā)改委近日在其官方網(wǎng)站對招標投標行業(yè)中的疑難問(wèn)題進(jìn)行了集中答復，并且答復內容非常詳細，涉及國有企業(yè)在工程建設招標投標中的諸多疑難問(wèn)題。

 

一、關(guān)于建設工程中的施工圖審查、造價(jià)咨詢(xún)、第三方監測、監測等服務(wù)是否屬于依法必須招標項目范圍的答復

根據國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進(jìn)一步做好《必須招標的工程項目規定》和《必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定》實(shí)施工作的通知（發(fā)改辦法規〔2020〕770號）第一條第三款說(shuō)：“對16號令第五條第一款第（三）項中沒(méi)有明確列舉規定的服務(wù)事項、843號文第二條中沒(méi)有明確列舉規定的項目，不得強制要求招標。”請問(wèn)：建設工程中的施工圖審查、造價(jià)咨詢(xún)、第三方監測、監測等服務(wù)，如果該工程屬財政全額投資且上述服務(wù)費均估算超過(guò)一百萬(wàn)元，業(yè)主單位是否可以選擇不招標。

 

答復：《關(guān)于進(jìn)一步做好<必須招標的工程項目規定>和<必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定>實(shí)施工作的通知》（發(fā)改辦法規[2020]770號）規定，沒(méi)有法律、行政法規或國務(wù)院規定依據的，對16號令第五條第一款第（三）項沒(méi)有明確列舉規定的服務(wù)事項，不得強制要求招標。施工圖審查、造價(jià)咨詢(xún)、第三方檢測服務(wù)不在列舉規定之列，不屬于必須招標的項目，但涉及政府采購的，按照政府采購法律法規規定執行。

 

二、關(guān)于國有企業(yè)下屬參股子公司能否參與該國有企業(yè)組織的招標的答復

國有企業(yè)下屬參股子公司能否作為投標人公平參與國有企業(yè)組織的招投標工作？

 

答復：《招標投標法實(shí)施條例》第三十四條第一款規定，與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個(gè)人，不得參加投標。本條沒(méi)有一概禁止與招標人存在利害關(guān)系法人、其他組織或者個(gè)人參與投標，構成本條第一款規定情形需要同時(shí)滿(mǎn)足“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標公正性”兩個(gè)條件。即使投標人與招標人存在某種“利害關(guān)系”，但如果招投標活動(dòng)依法進(jìn)行、程序規范，該“利害關(guān)系”并不影響其公正性的，就可以參加投標。

 

三、關(guān)于招標代理服務(wù)費應由哪一方支付的答復

招標代理服務(wù)收費管理暫行辦法20021980號文件在2016年1月1日31號發(fā)出的公文中以列入作廢名單請問(wèn)關(guān)于招標代理服務(wù)費應該由誰(shuí)來(lái)支付支付標準依據哪條規定？

 

答復：原《招標代理服務(wù)收費管理暫行辦法》（計價(jià)格[2002]1980號）已被2016年1月1日發(fā)布的《關(guān)于廢止部分規章和規范性文件的決定》（國家發(fā)展和改革委員會(huì )令第31號）廢止，目前國家層面對招標代理服務(wù)費的支付主體未作強制性規定。招標代理服務(wù)費應由招標人、招標代理機構與投標人按照約定方式執行。

 

四、關(guān)于與建筑物和構筑物新建改建擴建無(wú)關(guān)的1000萬(wàn)裝修工程是否必須招標的答復

國有企項目與建筑物和構筑物新建、改建、擴建無(wú)關(guān)的單獨的1000萬(wàn)裝修工程，是不是必須招標項目。

 

答復：根據《招標投標法實(shí)施條例》第二條規定，招標投標法第三條所稱(chēng)工程建設項目，是指工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱(chēng)工程，是指建設工程，包括建筑物和構筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等。據此，您所咨詢(xún)的工程項目不屬于《招標投標法》規定的依法必須招標項目。

 

五、關(guān)于《必須招標的工程項目規定》適用范圍的答復

請問(wèn)《必須招標的工程項目規定》第五條所稱(chēng)的“與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購”是否包括國有施工企業(yè)非甲供物資采購？國有施工企業(yè)承接的符合第二條至第四條的工程項目，由施工企業(yè)實(shí)施重要設備、材料采購的，是否必須招標？

 

答復：根據《招標投標法實(shí)施條例》第二十九條規定，招標人可以依法對工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實(shí)行總承包招標。以暫估價(jià)形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進(jìn)行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法進(jìn)行招標。《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續健康發(fā)展的意見(jiàn)》（國辦發(fā)〔2017〕19號）規定，除以暫估價(jià)形式包括在工程總承包范圍內且依法必須進(jìn)行招標的項目外，工程總承包單位可以直接發(fā)包總承包合同中涵蓋的其他專(zhuān)業(yè)業(yè)務(wù)。據此，國有工程總承包單位可以采用直接發(fā)包的方式進(jìn)行分包，但以暫估價(jià)形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務(wù)分包時(shí)，屬于依法必須進(jìn)行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法招標。

 

六、關(guān)于獲取招標文件時(shí)間限制的答復

招投標法和招投標法實(shí)施條例規定招標文件的發(fā)售期不得少于5日，自招標文件開(kāi)始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，最短不得少于二十日。由于現在我們都實(shí)行電子招投標，招標文體都是潛在投標人自己在網(wǎng)上交易平臺獲取，也不收費，我們就有一個(gè)想法，就是不限制投標文件獲取時(shí)間，投標截止時(shí)間前潛在投標人都可以從網(wǎng)上交易平臺獲取招標文件，但是從潛在投標人可以獲取招標文件之日起到投標截止時(shí)間仍然要求不少于二十日。

 

答復：《招標投標法實(shí)施條例》第十六條規定招標文件發(fā)售期不得少于5日，是為了保證潛在投標人有足夠的時(shí)間獲取招標文件，以保證招標投標的競爭效果。因此，為了更多地吸引潛在投標人參與投標，招標人在確定具體招標項目的資格預審文件或者招標文件發(fā)售期時(shí)，應當綜合考慮節假日、文件發(fā)售地點(diǎn)、交通條件和潛在投標人的地域范圍等情況，在招標公告中規定一個(gè)不少于5日的合理期限。

 

七、關(guān)于中標候選人公示與中標公告區別的答復

在招投標過(guò)程中，經(jīng)評標后，招標人發(fā)布中標候選人公示，公示結束后發(fā)布中標公告。請問(wèn)中標候選人公示與中標公告的區別在什么地方？各具備哪些法律效力？

 

答復：根據《招標投標法實(shí)施條例》第五十四條，依法必須進(jìn)行招標的項目，招標人應當自收到評標報告之日起3日內公示中標候選人，公示期不得少于3日。投標人或者其他利害關(guān)系人對依法必須進(jìn)行招標的項目的評標結果有異議的，應當在中標候選人公示期間提出。招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復，作出答復前，應當暫停招標投標活動(dòng)。

 

中標結果公示的性質(zhì)為告知性公示，即向社會(huì )公布中標結果。中標候選人公示與中標結果公示均是為了更好地發(fā)揮社會(huì )監督作用的制度。兩者區別一是向社會(huì )公開(kāi)相關(guān)信息的時(shí)間點(diǎn)不同，前者是在最終結果確定前，后者是最終結果確定后；二是中標候選人公示期間，投標人或者其他利害關(guān)系人可以依法提出異議，中標結果公示后則不能提出異議。

 

八、關(guān)于招標人及招標文件編制有關(guān)問(wèn)題的答復

針對建設單位已經(jīng)確定、項目已經(jīng)批準的政府投資建設工程招標，請問(wèn)：1、招標人是僅指項目建設單位，是否還同時(shí)包括管理該建設單的地方政府？2、地方政府或有關(guān)部門(mén)部門(mén)能否在不與國家或國務(wù)院行業(yè)主管部門(mén)已發(fā)布的標準招標文件相抵觸的前提下，再制定更加細化的招標文件文本或評標標準和方法，要求政府投資建設工程的招標人應當使用？

 

答復：?jiǎn)?wèn)題一：《招標投標法》第八條規定，招標人是依照本法規定提出招標項目、進(jìn)行招標的法人或者其他組織。

 

問(wèn)題二：地方政府在不與國家或國務(wù)院行業(yè)主管部門(mén)已發(fā)布的標準招標文件相抵觸的前提下，可以為本地區政府投資建設工程的招標人制定更加細化的標準文件文本，但不得非法干涉招標投標活動(dòng)，不得以此種方式不合理限制招標人自主權。

 

九、關(guān)于國家發(fā)改委第10號令條款細節咨詢(xún)的答復

根據第六條的規定，依法必須招標項目的中標候選人公示應當載明以下內容：(一) 中標候選人排序、名稱(chēng)、投標報價(jià)、質(zhì)量、工期(交貨期)，以及評標情況;(二)中標候選人按照招標文件要求承諾的項目負責人姓名及其相關(guān)證書(shū)名稱(chēng)和編號;(三) 中標候選人響應招標文件要求的資格能力條件;(四) 提出異議的渠道和方式;(五) 招標文件規定公示的其他內容。依法必須招標項目的中標結果公示應當載明中標人名稱(chēng)。問(wèn)題如下：1.第六條第三款中，規定公示中標人響應招標文件要求的資格能力條件，請問(wèn)這些資格能力條件具體包括哪些文件，煩請詳細列出予以說(shuō)明？是否包括用于證明業(yè)績(jì)的合同復印件？是否包括技術(shù)人員的職業(yè)證書(shū)等相關(guān)文件？2.若需要將用以響應招標文件要求的資格能力條件中的業(yè)績(jì)合同復印件進(jìn)行公示，是否會(huì )對投標人的商業(yè)秘密構成侵害？3.除了公布總分、排序、報價(jià)等基本內容，是否需要將評標委員會(huì )評分的每一小項的分數都予以公示？建議：作為國企采購，希望在招投標的公示方面做到規范化、透明化，因此也一直都有按照國家的法律法規進(jìn)行相關(guān)公示，但有一些條款規定的公示內容太過(guò)籠統，公示少了又怕影響投標人及公眾的知情權，公示多了又怕侵犯中標人的商業(yè)秘密。所以希望能夠明確哪些資料（具體列明）是必須公示的，并舉出相應的例子（比如包括合同證明、資質(zhì)證書(shū)等），這樣更有利于公示的規范化。

 

答復：?jiǎn)?wèn)題一：中標候選人響應招標文件要求的資格能力條件具體包括哪些文件要視具體招標項目要求而定，無(wú)法通過(guò)立法作出統一規定。

 

問(wèn)題二：《招標公告和公示信息發(fā)布管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第10號）只要求公開(kāi)中標候選人響應招標文件要求的資格能力條件，未要求公開(kāi)證明業(yè)績(jì)的合同復印件等證明文件。

 

問(wèn)題三：關(guān)于是否需要公示評標委員會(huì )評分的每一小項的分數，目前各地做法各不相同，國家層面沒(méi)有統一規定。但招標人從提高招投標活動(dòng)透明度、接受社會(huì )監督的角度出發(fā)自愿公開(kāi)的，可以在中標候選人公示中公布相關(guān)內容，但評標委員會(huì )成員的名單應當保密。

 

十、關(guān)于《工程建設項目施工招標投標辦法》有關(guān)條文理解的答復

關(guān)于《工程建設項目施工招標投標辦法》（七部委【2013】30號令）第八條（四）“有招標所需的設計圖紙及技術(shù)資料”的條文理解。該條文“設計圖紙”指什么設計深度的圖紙，初步設計圖紙還是施工圖設計圖紙？在施工圖設計文件未經(jīng)審查批準時(shí)，工程建設項目采用初步設計圖紙招標是否符合該條規定？

 

答復：《建設工程勘察設計管理條例》第二十六條的規定，編制初步設計文件，應當滿(mǎn)足編制施工招標文件、主要設備材料訂貨和編制施工圖設計文件的需要。編制施工圖設計文件，應當滿(mǎn)足設備材料采購、非標準設備制作和施工的需要，并注明建設工程合理使用年限。《工程建設項目施工招標投標辦法》（七部委令第30號）對“設計圖紙”的設計深度未作具體規定，招標人可根據項目所屬行業(yè)的有關(guān)規定以及項目實(shí)際需要采用初步設計圖紙或施工圖設計文件進(jìn)行招標。

 

十一、關(guān)于招投標經(jīng)營(yíng)范圍不限是否意味著(zhù)不需要行政許可的答復

國家發(fā)展改革委辦公廳 市場(chǎng)監管總局辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規范招標投標過(guò)程中企業(yè)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)資格審查工作的通知發(fā)改辦法規〔2020〕727號規定，“招標人在招標項目資格預審公告、資格預審文件、招標公告、招標文件中不得以營(yíng)業(yè)執照記載的經(jīng)營(yíng)范圍作為確定投標人經(jīng)營(yíng)資質(zhì)資格的依據，不得將投標人營(yíng)業(yè)執照記載的經(jīng)營(yíng)范圍采用某種特定表述或者明確記載某個(gè)特定經(jīng)營(yíng)范圍細項作為投標、加分或者中標條件，不得以招標項目超出投標人營(yíng)業(yè)執照記載的經(jīng)營(yíng)范圍為由認定其投標無(wú)效。”這個(gè)文件的出臺是否意味著(zhù)沒(méi)有醫療器械經(jīng)營(yíng)許可或備案的經(jīng)營(yíng)企業(yè)都可以做二類(lèi)、三類(lèi)醫療器械？如果招標文件沒(méi)有明確規定，是否意味著(zhù)所有企業(yè)也都可以做二三類(lèi)醫械？如果是這樣，那要醫療器械的行政許可和監管還有什么意義？

 

答復：《關(guān)于進(jìn)一步規范招標投標過(guò)程中企業(yè)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)資格審查工作的通知》（發(fā)改辦法規[2020]727號）規定，招標項目對投標人經(jīng)營(yíng)資質(zhì)資格有明確要求的，應當對其是否被準予行政許可、取得相關(guān)資質(zhì)資格情況進(jìn)行審查。該文件的出臺并非意味著(zhù)沒(méi)有醫療經(jīng)營(yíng)器械經(jīng)營(yíng)許可或備案的企業(yè)都可以生產(chǎn)二類(lèi)、三類(lèi)醫療器械。對于依法需取得行政許可或備案方能從事的特定行業(yè)，應當先取得相關(guān)許可或完成備案。

 

十二、關(guān)于對發(fā)改辦法規[2020]727號文咨詢(xún)的答復

因住房和城鄉建設部取消園林綠化資質(zhì)后同時(shí)要求不得以任何方式，強制要求將城市園林綠化企業(yè)資質(zhì)或市政公用工程施工總承包等資質(zhì)作為承包園林綠化工程施工業(yè)務(wù)的條件。對于綠化項目施工招標招標人都采用經(jīng)營(yíng)范圍內含“園林綠化”，對投標人進(jìn)行要求。727號文要求不能進(jìn)行要求。那對于綠化工程、人工造林工程如何對投標人進(jìn)行要求。

 

答復：《關(guān)于進(jìn)一步規范招標投標過(guò)程中企業(yè)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)資格審查工作的通知》（發(fā)改辦法規[2020]727號文）規定，招標項目對投標人的資質(zhì)資格有明確要求的，應當對其是否被準予行政許可，取得相關(guān)資質(zhì)資格情況進(jìn)行審查，不應以對營(yíng)業(yè)執照經(jīng)營(yíng)范圍的審查代替，或以營(yíng)業(yè)執照經(jīng)營(yíng)范圍明確記載行政許可批準件上的具體內容作為審查標準。對于不實(shí)行資質(zhì)管理的行業(yè)，招標人可根據實(shí)際需要，從業(yè)績(jì)等方面對投標人提出要求。

 

十三、如何理解《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》第七十條中“規定”范圍

《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》第七十條規定：“依法必須進(jìn)行招標的項目的招標人不按照規定組建評標委員會(huì )，........”，條款中“規定”除法律、法規的規定，是否包括規范性文件、招標文件的規定？

 

答復：《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》第七十條中的“規定”指的是對依法組建評標委員會(huì )的法定要求，主要包括《招標投標法》《招標投標法實(shí)施條例》，以及《評標委員會(huì )和評標方法暫行規定》等部門(mén)規章、行政規范性文件，不包括招標文件。

 

十四、如何理解《必須招標的工程項目規定》中“合同估算價(jià)”

《必須招標的工程項目規定》（國家發(fā)展改革委2018年第16號令）中提到的“勘察、設計、監理等服務(wù)的采購，單項合同估算價(jià)在100萬(wàn)元人民幣以上的，必須招標。”此處的“單項合同估算價(jià)”是否可以幫助明確如何理解？估算價(jià)一般指的是初步設計概算中的金額，估算價(jià)前面加了合同二字，即合同估算價(jià)要怎么理解呀？舉個(gè)例子，監理費按照收費標準測算是150萬(wàn)元，超過(guò)了100萬(wàn)元，此時(shí)這個(gè)150萬(wàn)元是否就是理解為合同估算價(jià)？那換一個(gè)例子，安全影響評估費無(wú)收費標準，往往只能通過(guò)市場(chǎng)詢(xún)價(jià)的方式來(lái)確定底價(jià)，若通過(guò)詢(xún)價(jià)得到的價(jià)格是150萬(wàn)，那這個(gè)價(jià)格是否也可以理解為是合同估算價(jià)？合同估算價(jià)是否指的是收費標準測算后且未下浮的金額或無(wú)收費標準經(jīng)市場(chǎng)詢(xún)價(jià)后未下浮的金額？請有關(guān)領(lǐng)導幫助明確，謝謝！

 

答復：《必須招標的工程項目規定》（國家發(fā)展改革委2018年第16號令）中的“合同估算價(jià)”，指的是采購人根據初步設計概算、有關(guān)計價(jià)規定和市場(chǎng)價(jià)格水平等因素合理估算的項目合同金額。沒(méi)有計價(jià)規定情況下，采購人可以根據初步設計概算的工程量，按照市場(chǎng)價(jià)格水平合理估算項目合同金額。

 

十五、關(guān)于對16號令及770號文中“國有企業(yè)”及“占控股或者主導地位”咨詢(xún)的答復

《必須招標的工程項目規定》（國家發(fā)展改革委2018年第16號令）第二條：“全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目包括：……（二）使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導地位的項目。”

（1）16號令第二條中第二項中規定的“使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金”，其中的“國有企業(yè)”僅指國有全資企業(yè)還是也包括國有控股企業(yè)？

（2）770號文中“第（二）項中‘占控股或者主導地位’，參照《公司法》第二百一十六條關(guān)于控股股東和實(shí)際控制人的理解執行，即‘……出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會(huì )、股東大會(huì )的決議產(chǎn)生重大影響的股東’……”應當如何理解？是否指國有企業(yè)依其投入項目的資金所享有的表決權已足以對有關(guān)項目建設的決議產(chǎn)生重大影響這一情形？例如，在一個(gè)國有控股企業(yè)（國有股權51%）和外資企業(yè)共同投資的工程建設項目中，國有控股企業(yè)出資60%，外資企業(yè)出資40%，雖然該項目不屬于國有企業(yè)投入項目的資金按國有股權的比例折算后的資金占項目總資金的50%以上的情形，但國有控股企業(yè)由于其出資占整個(gè)項目投資的60%，其所享有的表決權已足以對有關(guān)項目建設的決議產(chǎn)生重大影響，所以該項目仍然屬于必須招標的項目？

 

答復：關(guān)于問(wèn)題一，“使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金”中的“國有企業(yè)”也包括國有控股企業(yè)。

 

關(guān)于問(wèn)題二，《關(guān)于進(jìn)一步做好<必須招標的工程項目規定>和<必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定>實(shí)施工作的通知》（發(fā)改辦法規[2020]770號）規定，《必須招標的工程項目規定》（國家發(fā)展改革委2018年第16號令，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“16號令”）第（二）項中“占控股或者主導地位”，參照《公司法》第二百一十六條關(guān)于控股股東和實(shí)際控制人的理解執行，即“其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會(huì )、股東大會(huì )的決議產(chǎn)生重大影響的股東”。具體到您的例子中，該項目中國有資金所享有的表決權已足以對有關(guān)項目建設的決議產(chǎn)生重大影響，屬于“國有資金占主導地位”，如其勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的單項采購分別達到16號令第五條規定的相應單項合同價(jià)估算標準的，該單項采購必須招標。

 

十六、關(guān)于對工程總承包如何確定依法必須招標范圍咨詢(xún)的答復

按現行招投標法律法規，招標項目一般分為服務(wù)（勘察、設計、造價(jià)咨詢(xún)、監理、評估等）、施工和物資材料三大類(lèi)，其招標限額分別為100萬(wàn)、400萬(wàn)和200萬(wàn)。請問(wèn)工程總承包（即EPC，包括勘察設計、施工和物資材料）應屬于哪一類(lèi)，其限額怎么確定呢？

 

答復：《關(guān)于進(jìn)一步做好<必須招標的工程項目規定>和<必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定>實(shí)施工作的通知》（發(fā)改辦法規[2020]770號）規定，對于《必須招標的工程項目規定》（國家發(fā)展改革委2018年第16號令，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“16號令”）第二條至第四條規定范圍內的項目，發(fā)包人依法對工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實(shí)行總承包發(fā)包的，總承包中施工、貨物、服務(wù)等各部分的估算價(jià)中，只要有一項達到16號令第五條規定相應標準，即施工部分估算價(jià)達到400萬(wàn)元以上，或者貨物部分達到200萬(wàn)元以上，或者服務(wù)部分達到100萬(wàn)元以上，則應當招標。